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NFT数字藏品合规性分析

本文梳理自陈光愿律师的文档资料；

NFT的概念和特征

NFT，Non-FungibleToken缩写，非同质化通证；

NFT是用于表示数字资产的唯一加密货币令牌，本质上是元宇宙虚拟世界中的数字资产所有权证书。

NFT与比特币的异同

NFT产品的发行和流通

音乐、图像、视频等数字作品，都可以铸造成 NFT数字作品出售，由发行方设置版税标准， 每次拍卖交易，发行方都能通过智能合约收取版税，保障创作者的权益。

NFT产品的优势

• NFT具有唯一性、不可篡改、可追溯交易记录的特点，能够记录特定客体的初始发行者，发行日期以及未来的每一次流转信息。为数字产品赋予了“专有性”。
• 与知识产权的专有性、保护措施相呼应，提高了著作权保护的效率。

NFT发行中的侵权及刑事犯罪

• 在未取得授权的情况下，使用他人享有著作权的视听作品、摄影作品铸造NFT，会侵犯原作者的知识产权。
• NFT数字作品交易平台有义务审查NFT数字作品来源的合法性和真实性，对平台上交易的NFT作品著作权方面做初步审查，否则构成帮助侵权。

以上两种行为，严重的，涉嫌侵犯著作权罪。

NFT产品发行的税务风险

• 司法实践中，不认为NFT数字产品具备货币的合法性，但对其虚拟财产、商品属性及对应产生的财产权益是予以肯定的。

• NFT数字产品在作为商品进行交易时，应受到税法的约束。

目前大量NFT数字作品交易未缴税，应特别注意税务合规风险。

NFT产品金融化、证券化

• 货币的产生及其演变：互易到一般等价物，表现形式：龟壳/贝壳，到金银铜币，到交子，到各类与黄金挂钩的货币，再到国家信用背书的纸币。

• 货币表现形式虽不一致，但各种货币本质上在履行如下职能：价值尺度、流通手段、价值储藏、支付手段。

• 证券的表现形式也是多种多样的，可以是郁金香，邮票，纪念币，股票， 房产，球鞋…甚至会员资格也可以是证券。证券具有以下本质特征：以盈利为目的投资于风险事业，通过他人的管理、努力获得收益而不实际持有 实物资产的。因此，NFT产品可以作为一种证券融资标的。

• 美国证券交易委员会发布通告，拟将虚拟组织发行和销售的数字资产纳 联邦证券法监管范围，这也正是NFT数字资产金融化、证券化监管需要。

NFT行业资质的规定

NFT行业监管

• 中国人民银行 , 中共中央网络安全和信息化委员会办公室 , 最高人民法院 , 最高人民检察院 , 工业和信息化部 , 公安部 ,国家市场监督管理总局 , 中国银行保险监督管理委员会 , 中国证券监督管理委员会 , 国家外汇管理局2021年9月15日联合发布《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》。

• 比特币、以太币、泰达币等虚拟货币具有非货币当局发行、使用加密技术及分布式账户或类似技术、以数字化形式存在等主要特点，不具有法偿性，不应且不能作为货币在市场上流通使用。

• 最高人民法院颁布的 《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定:实施下列行为之一，符合本解释第一条第一款规定的条件的，应当依照刑法第一百七十六 条的规定，以非法吸收公众存款罪定罪处罚:(八)以网络借贷、投资入股、虚拟币交易等方式非法吸收资金的;

• 中国互联网金融协会、中国银行业协会、中国证券业协会 2022年4月13日发布《关于防范NFT相关金融风险的倡议》。

• 不利用NFT变相发行交易金融产品

• 不为NFT交易变相违规设立交易场所

• 不以比特币、以太币、泰达币等虚拟货币作为NFT发行交易的计价和结算工具

• 对发行、售卖、购买主体进行实名认证，妥善保存客户身份资料和发行交易记录，积极配合反洗钱工作

• 不直接或间接投资NFT，不为投资NFT提供融资支持。

NFT刑事法律风险

• NFT数字资产本身作为一种虚拟财产、商品。盗窃、骗取NFT 数字资产可能构成盗窃罪、诈骗罪。
• NFT数字资产金融化最可能涉及的犯罪，就是变相发行证券，向不特定社会公众吸收投资，并承诺保本付息，可能构成非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪等。
• 传销类似于一种变相发行证券，会员资格就是证券。传销以发展人员的数量作为返利依据，引诱、胁迫参加者继续发展他人参加 ，骗取财物。如持有某个NFT数字资产就视为拥有会员资格，发展下线，享有收益，可能构成组织、领导传销活动罪。
• 为NFT数字资产交易提供集中交易、持续挂牌交易、标准化合约交易等服务，变相违规设立交易场所。由于没有相应的资质，可能被认定为非法从事资金支付结算业务，进而涉嫌非法经营罪的风险。
• 很多人惊讶于不起眼的一幅NFT作品竟能拍出天价，这里不能排除洗钱的嫌疑。通过多次自买自卖不断抬高NFT数字作品的价格，在交易过程中将非法所得合法化，涉嫌洗钱罪。